从《民法典》看怎样区分实用“依照”“依据”“依据”“依照”
作者:南昌孙状师
“依照”“依据”“依据”“依照”这几个词在执法文誊写作中基本绕不开,但也常常会困扰我们怎样准确区分实用。这不地道是一个法学成绩,亦是一个汉言语上的成绩。
先来看看最高人民法院的法官是怎样实用的,笔者查阅了最高院在2021年的两份民事讯断,截图如下。
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此中,“依据”“依据”“依照”均接具体的执法条文,“依照”接的商定。
看完,仍然怀疑,并没有准确区分实用。
再来看看《古代汉语辞书》(第7版)对它们是怎样表明的。
“依照”表明为:
(1)动词→依从;听从;
(2)介词→以某事物为依据照着举行;依照。多用于白话体,更实用于国度法例、军政文告等,这时是重申依原样照办,不得走样,带严肃颜色。
“依据”表明为:
(1)名词→作为结论条件或言行基本的事件,如实际依据;
(2)动词→以某种事件为依据;
(3)介词→表现以某种事件作为结论的条件或言行的基本,如依据不同情况分散处理。偏于重申结论或言行所依托的凭据,大多用于白话,更多用于端正文件、科技语体。
“依据”表明为:
(1)名词→作为结论的条件或言行基本的事件;
(2)动词→ 以某种事件为依据;
(3)介词→表现以某种事件作为结论的条件或言语举动的基本。
“依照”表明为:
介词→依据;依据。
不带这么套娃的…
但自《中华人民共和百姓法典》编纂实施后,我们大概从中可以遭到启示。
《民法典》共有十万六千多字,笔者检索到“依照”一词共有123处,“依据”一词共有49处,“依据”一词共有68处,“依照”一词共有236处。经过大抵欣赏一遍,发觉其有纪律可循。
摘取一些“依照”的搭配办法:
第179条第2款:“执法例定处罚性补偿的,依照其划定”。
(而《食品宁静法》第148条第2款划定的价款10倍或丧失3倍的补偿金即为该款中所指的处罚性补偿情况之一)
第232条 处分依照本节划定享有的不动产物权,依照执法例定必要摒挡纪录的,未经纪录,不产生物权效能。
第644条 投标投标买卖的当事人的权益和职责以及投标投标步骤等,依照有关执法、行政法例的划定。
(此处“有关执法、行政法例”即指《投标投标法》《投标投标法实行条例》等有关投标投标的执法)
第946条第1款 业主依照法定步骤协同决定解职物业办事人的,可以排除物业办事条约。决定解职的,应当事先六十日书面关照物业办事人,但是条约对关照限期尚有商定的除外。
(该处“法定步骤”实指《物业办理条例》第11条和第12条划定的解职物业办事人的步骤)
由上可知,“依照”所接内容系某种执法,但又未指明具体的条款,通常必要在其他执法或《民法典》中寻觅其代指的具体实用条款。
摘取一些“依据”的搭配办法:
第338条 承包地被征收的,土地承包策划权人有权依据本法第二百四十三条的划定取得相应补偿。
第617条 出卖人交付的标的物不切合质量要求的,买受人可以依据本法第五百八十二条至第五百八十四条的划定哀求承当违约责任。
第889条第2款 当事人对保管费没有商定大概商定不明白,依据本法第五百一十条的划定仍不克不及确定的,视为无偿保管。
第1296条 产物投入流畅后发觉存在缺陷的,消费者、贩卖者应当及时接纳中止贩卖、警示、召回等弥补办法;未及时接纳弥补办法大概弥补办法不力形成侵害扩展的,对扩展的侵害也应当承当侵权责任。
依据前款划定接纳召回办法的,消费者、贩卖者应当包袱被侵权人因此付出的必要用度。
由上可知,“依据”所接内容系《民法典》中的具体条文,可直接对号入座的找到所实用法条,无须再去其他执法法例二次寻觅。
摘取一些“依据”的搭配办法
第239条 本章划定的物权保护办法,可以单独实用,也可以依据权益被侵害的情况兼并实用。
第480条 允许应当以关照的办法作出;但是,依据买卖习气大提要约标明可以经过举动作出允许的除外。
第710条 承租人依照商定的办法大概依据租赁物的实质使用租赁物,致使租赁物遭到斲丧的,不承当补偿责任。
第911条 保管人依据存货人大概仓单持有人的要求,应当赞同其反省仓储物大概提取样品。
第1190条第1款 完全民事举动才能人对本人的举动暂且没有熟悉大概丢失控制形成他人侵害有不对的,应当承当侵权责任;没有不对的,依据举动人的经济情况对遇害人得当补偿。
由上可知,“依据”所接内容通常为情况、习气、实质、情况等客观内幕,正所谓“以内幕为依据,以执法为准绳”。
摘取一些“依照”的搭配情况
第72条第2款 法人算账后的剩余产业,依照法人章程的划定大概法人权利机构的决定处理。执法尚有划定的,依照其划定。
第298条 按份共有人对共有的不动产大概动产依照其份额享有一切权。(“份额”几多当事人之间但是予以商定了)
第366条 寓居权人有权依照条约商定,对他人的住宅享有占据、使用的用益物权,以满意生存寓居的必要。
第670条 借债的利钱不得事后在本金中扣除。利钱事后在本金中扣除的,应当依照实践借债数额返还借债并盘算利钱。
第812条 承运人应当依照商定的大概通常的运输路途将游客、货品运输到商定地点。
第1123条 承继开头后,依照法定承继摒挡;有遗言的,依照遗言承继大概遗赠摒挡;有遗赠扶养协议的,依照协议摒挡。
由上可知,“依照”所接内容通常为当事人之间的商定(即条约、协议、遗言等中的商定)。
我们再来看2个条文
(1)《民法典》第545条第1款:
债权人可以将债权的全部大概局部转让给第三人,但是有下列情况之一的除外:
(一)依据债权实质不得转让;
(二)依照当事人商定不得转让;
(三)依照执法例定不得转让。
(2)《民法典》第946条
业主依照法定步骤协同决定解职物业办事人的,可以排除物业办事条约。决定解职的,应当事先六十日书面关照物业办事人,但是条约对关照限期尚有商定的除外。
依据前款划定除条约形成物业办事人丧失的,除不成归责于业主的事由外,业主应当补偿丧失。
这两个执法条文中一并显现了“依照”“依据”“依据”“依照”,若它们意思相反,绝不会在同一条文中用不同的词。
对它们的搭配内容作一比力更能让我们了解每个词所具有的不同涵义。逐一了解,可知均切合上述总结内容。
亦可分析《民法典》用词之严谨(听闻在草拟《民法总则》时,举国人大常委会就请汉字方面的专家对用词方面举行考究稽核)。不愧是新中国第一部以法典定名的执法。
故总结如下,在民商事执法文誊写作中:
- 若只须笼统的说某执法、法条,可用“依照”。好比,依照(干系)执法例定,被告应当承当侵权责任。
- 若须引用某具体的执法条文,用“依据”更为相宜。好比,依据《民法典》第1200条划定,被告XX中学应当承当侵权责任。
- 若须引用两边所签署的条约条款,发起用“依照”。好比,依照《衡宇租赁条约》第12条第1项商定,原告人有权排除条约。
- 若想引用某个事变/内幕,可用“依据”。好比,依据证人某甲的报告……